内部承包与挂靠怎么区分？

（一）内部承包行为的概念
 

内部承包行为是承包方将其承包的全部或部分工程与企业内部的项目经理等人员或下属部门、分支机构签订内部承包协议，由内部承包人进行具体施工建设的行为。
 

（二）内部承包行为的认定
 

1、内部承包人与承包人之间存在管理与被管理的行政隶属关系，内部承包人接受承包人的监督和管理，内部承包人与承包人存在合法的劳动关系，签署劳动合同并缴纳社保，并从承包人处获取劳动报酬；
 

2、内部承包人对外以承包人的名义进行项目施工，接受承包人的管理和监督，内部承包人使用承包人的建筑资质、商标、企业名称、与外部洽谈、签订合同等属于职务行为，其行为后果由承包人负责；
 

3、内部承包人在进行施工时，其施工现场的项目经理或其他现场管理人员接受承包人的任免、调动和聘用，对承包人负责。内部承包人组织项目施工所需要的人力、财力和物力等方面都由承包人予以支持；
 

4、内部承包人在承包人的监督与管理下共享利润、共担风险，并按照内部承包协议的约定对利润进行分配。

（一）协议签订时间差异
 

在内部承包行为中，内部承包协议通常是在由企业与发包方签订建设工程施工合同后，企业再与其内部人员、部门、分支机构签订内部承包协议。
 

而挂靠行为下，挂靠协议的签订时间需早于建设工程施工合同的签订时间。
 

（二）主体差异
 

内部承包人通常为承包企业下属的部门、分支机构或在册项目经理等，内部承包人需接受承包人的领导和管理。内部承包人与承包人之间存在劳动合同关系，承包人为内部承包人支付劳动报酬并缴纳社保。
 

挂靠协议的双方主体之间相互独立，不存在隶属、管理关系，不存在劳动合同关系，挂靠协议系平等主体间的民事法律行为。
 

（三）建设项目管理差异
 

在内部承包行为中，虽然由承包人的部门、分支机构或其员工作为内部承包人负责工程的实际具体建设，但由于内部承包人其与承包人之间存在行政隶属关系，因此在工程建设中出现的风险需由承包人承担，因此当内部承包人进行施工建设时，承包人会对内部承包人提供人力、物力等各项支持，并对工程实际建设的技术、质量、安全等方面进行要求，并对工程建设进行监督与管理。
 

而挂靠行为中，挂靠方虽然也是被挂靠方的名义建设工程，但被挂靠人并不参与工程建设，由挂靠方实际负责工程建设，被挂靠方仅向挂靠方收取管理费，不负担亏损，也并不对工程的质量、安全负责，其风险由挂靠方承担。
 

（四）利益分配差异
 

在内部承包行为中，当工程建设完毕，工程价款由承包人收取，在承包人收取工程款后，根据内部承包协议的约定，承包人向内部承包人支付相应的利润、奖金或绩效等，双方共担风险，共享收益。
 

而在挂靠行为下，工程建设完毕后，由挂靠人最终收取工程价款，被挂靠人并不收取工程价款，被挂靠人只收取一定管理费，也不对工程亏损承担责任。

在司法实践中产生纠纷后，区分内部承包行为和挂靠行为之间的关系十分重要，内部承包行为与挂靠行为的认定将直接影响各方的权利义务关系，包括合同的性质、效力及责任承担主体等都会受到影响。在认定挂靠行为与内部承包行为时，应当就双方有无主体、承包方对工程建设的管理程度、利益的收取与风险的承担、协议签订的时间等方面来区分内部承包行为与挂靠行为。